Право заказчика отказаться от заключения договора в 223-ФЗ — одна из самых конфликтных тем. Заказчики хотят сохранить гибкость, а участники — гарантии возврата инвестиций в подготовку заявки.
Вот подробный разбор того, как это работает в 2025–2026 годах.
Отказ от заключения договора по 223-ФЗ: Право или ловушка?
В отличие от 44-ФЗ, где заказчик обязан заключить контракт с победителем (кроме случаев форс-мажора или выявления недостоверных данных), в 223-ФЗ всё зависит от правовой природы процедуры и формулировок Положения о закупке.
1. Торги или Неконкурентные процедуры
Ключевой момент — как названа процедура в вашем Положении.
Торги (Конкурс, аукцион, запрос котировок, запрос предложений): регулируются ст. 447–449 ГК РФ. Если процедура названа «торгами», заказчик обязан заключить договор с победителем. Отказ возможен только в строго отведенные сроки (обычно до окончания подачи заявок).
Иные способы (Запрос цен, комплексная закупка): Заказчики часто пишут, что такие процедуры «не являются торгами» и не влекут обязательств.
Судебная практика: Верховный Суд РФ (Определение № 305-ЭС21-5095) указал: если процедура по сути является торгами (есть выбор лучшего, сроки, обязательства), то неважно, как вы её назвали. Отказ без веских причин будет признан незаконным.
2. Когда заказчик ИМЕЕТ ПРАВО отказаться?
Суды и ФАС признают право на отказ в следующих случаях:
Форс-мажор и существенные изменения: исчезла потребность в товаре (например, закрылся филиал, для которого закупали мебель) или резко сократили финансирование.
Обнаружение несоответствия: если после подведения итогов, но до подписания договора выяснилось, что победитель предоставил ложные сведения о своем опыте или товаре.
Уклонение победителя: Победитель не предоставил обеспечение договора или не подписал его в установленный срок.
Решение антимонопольного органа: ФАС выдала предписание об отмене итогов закупки.
3. Риски произвольного отказа
Если заказчик просто «передумал» (например, победил «не тот» участник), его ждут последствия:
Понуждение к заключению договора: Победитель идет в суд, и суд заставляет заказчика подписать договор (ст. 448 ГК РФ).
Взыскание убытков: Участник может потребовать возместить расходы на подготовку заявки, получение банковской гарантии и даже упущенную выгоду.
Штрафы ФАС: за нарушение порядка закупки (ст. 7.30.4 КоАП РФ).
4. Как заказчику обезопасить себя
Чтобы минимизировать риски, в Положении о закупке и документации должны быть:
Четкий перечень оснований для отказа: не «по усмотрению заказчика», а «в случае отмены инвестиционной программы», «изменения технических регламентов» и т.д.
Срок для отказа: Укажите, что заказчик вправе отменить закупку на любом этапе до определения победителя. После протокола — только по форс-мажорным обстоятельствам.
Порядок уведомления: Пропишите, как и в какие сроки вы уведомляете участников об отмене, чтобы избежать обвинений в сокрытии информации.
5. Позиция Верховного Суда
Последние 2 года суды придерживаются принципа «защиты законных ожиданий». Если участник потратил ресурсы, подготовил сложную заявку и стал лучшим, он вправе ожидать заключения договора. Заказчик не может действовать произвольно, даже если его Положение это разрешает. Любой отказ должен быть мотивированным и экономически обоснованным.
Чтобы формулировка в Положении о закупке защищала заказчика и при этом не была «снесена» ФАС как дискриминационная, важно соблюсти баланс между гражданским правом (свобода договора) и антимонопольными требованиями.
Вот три варианта формулировок: от максимально жесткой (но рискованной) до сбалансированной, которая проходит судебную проверку.
Вариант 1: Сбалансированный (Рекомендуемый)
Этот вариант опирается на актуальную практику Верховного Суда. Он дает право на отказ, но привязывает его к объективным обстоятельствам.
«Заказчик вправе отказаться от заключения договора с участником, признанным победителем, в случае возникновения обстоятельств, которые невозможно было предвидеть на дату начала закупки, а именно:
Существенное изменение потребности Заказчика в товарах (работах, услугах), в том числе в связи с аварией, форс-мажором или изменением производственной программы.
Снижение лимитов финансирования или отмена утвержденного проекта, для реализации которого проводилась закупка.
Выявление факта несоответствия Победителя требованиям документации или предоставления им недостоверных сведений, обнаруженных после подведения итогов. В указанных случаях Заказчик не несет ответственности перед Участником, за исключением случаев, предусмотренных законом».
Плюс: выглядит обоснованно для ФАС. Позволяет законно «выйти» из сделки, если стройку отменили или бюджет урезали.
Минус: нужно иметь реальное подтверждение (например, приказ директора об изменении плана закупок).
Вариант 2: для процедур, не являющихся торгами
Если ваше Положение разделяет «торги» (конкурс/аукцион) и «иные способы» (запрос цен/комплексную закупку), используйте эту оговорку.
«Проведение запроса цен (комплексной закупки) не является торгами в смысле ст. 447–449 ГК РФ. Подача заявки участником не влечет за собой возникновение обязательства Заказчика по заключению договора. Заказчик оставляет за собой право завершить процедуру закупки без выбора победителя или отказаться от заключения договора с победителем на любом этапе до момента его подписания обеими сторонами без объяснения причин и возмещения убытков участникам».
Плюс: Максимальная свобода действий.
Минус: Высокий риск, что ФАС или суд признает процедуру «фактическими торгами» (если есть критерии оценки и выбор лучшего) и заставит заключить договор. Работает только в связке с правильным названием процедуры.
Вариант 3: Защита от «ценового демпинга» или «невыгодных условий»
Используется, если победитель выиграл, но затянул переговоры или условия стали невыгодными.
«Заказчик вправе отказаться от заключения договора, если в ходе преддоговорных переговоров Победитель отказался от согласования условий проекта договора, содержащихся в документации, либо если финансовое состояние Победителя существенно ухудшилось (банкротство, ликвидация, арест имущества), что создает риск неисполнения договора».
Главный совет по внедрению:
Чтобы эти фразы работали, они должны дублироваться в трех местах:
·В самом тексте Положения о закупке.
·В Документации о конкретной закупке.
·В тексте самого Извещения в ЕИС.
Важный нюанс: если вы отказываетесь от договора просто потому, что «передумали», будьте готовы к иску о взыскании реального ущерба (расходы на ЭЦП, обеспечение, специалистов). Чтобы этого избежать, всегда оформляйте отказ Протоколом об отмене с указанием одной из причин из Варианта №1. Хотя и Вариант 2 применяется достаточно часто, если вы используете неконкурентные способы закупок.