В деловой практике часто требуется защитить стороны от финансовых рисков: обеспечить своевременное исполнение обязательств или оплату поставленных товаров и услуг. Для этого используют гарантии — обязательства третьей стороны выплатить деньги в пользу одной из сторон договора, если другая сторона нарушит условия. В основном применяют два инструмента: независимую и банковскую гарантию, и у каждого из них есть свои особенности и сферы применения.
Участники гарантийной схемы
В любой схеме с гарантией участвуют три стороны:
бенефициар — сторона, в пользу которой предоставляется обеспечение,
гарант — организация, которая обязуется выплатить бенефициару деньги при наступлении оговоренных в гарантии условий.
Гарант вступает в отношения с бенефициаром на основании отдельного обязательства, которое существует параллельно с основным договором между принципалом и бенефициаром. Это позволяет бенефициару получать выплату по гарантии вне зависимости от споров по основному контракту.
Что такое независимая гарантия
Независимая гарантия — это письменное обязательство гаранта перечислить бенефициару заранее определённую сумму по первому требованию, если принципал не выполняет свои договорные обязательства. При этом само обязательство гаранта не связано напрямую с основным договором: достаточно, чтобы были соблюдены формальные условия, указанные в тексте гарантии.
Ключевые особенности независимой гарантии:
в роли гаранта может выступать не только банк, но и страховая компания, фонд, небанковская организация или коммерческая компания, если это допускается законодательством и условиями сделки;
обязательство автономно от основного договора: гарант оценивает не причины нарушения, а соответствие предоставленных документов условиям гарантии;
оформление часто занимает меньше времени и требует компактного пакета документов;
инструмент может применяться не только в закупках, но и в самых разных коммерческих договорах, если стороны прямо договорились использовать независимую гарантию.
Что такое банковская гарантия
Банковская гарантия — это разновидность независимой гарантии, которую вправе выдавать только банк или иная кредитная организация. В этом случае банк принимает на себя роль гаранта и обязуется выплатить бенефициару сумму гарантии при неисполнении или ненадлежащем исполнении принципалом своих обязательств.
Особенности банковской гарантии:
выдается исключительно банками и другими лицензированными финансовыми организациями, деятельность которых контролируется регулятором;
воспринимается рынком как более надёжный инструмент благодаря надзору и финансовым требованиям к банкам;
в государственных закупках по 44‑ФЗ используется именно банковская гарантия, отвечающая установленным требованиям;
оформление обычно связано с более строгими проверками и расширенным пакетом документов.
По сути, банковская гарантия — это частный случай независимой гарантии, отличающийся особым статусом и уровнем доверия, поскольку ответственность несет профессиональный участник финансового рынка.
Сходство независимой и банковской гарантий
Несмотря на различия, у обеих гарантий много общих черт. Как независимая, так и банковская гарантия:
оформляются в письменной форме;
действуют независимо от основного договора между принципалом и бенефициаром;
предполагают выплату по первому требованию при соблюдении предусмотренных условий и представлении надлежащих документов;
позволяют уступать права по гарантии (цессия), если такая возможность не исключена условиями самой гарантии или договора между сторонами.
И в том и в другом случае бенефициар получает дополнительную финансовую защиту, а принципал повышает доверие к себе со стороны контрагентов.
Основные отличия гарантий
Ниже приведены ключевые отличия между независимой и банковской гарантиями по основным критериям.
Критерии различий
Круг организаций, имеющих право выдавать гарантию
Независимая гарантия может быть оформлена банком, страховой компанией или иной коммерческой организацией.
Банковская гарантия предоставляется только банком или другой кредитной организацией.
Уровень надежности
Надежность независимой гарантии зависит от финансового состояния и репутации конкретного гаранта, особенно если это не банк.
Банковская гарантия, как правило, считается более надежной, так как банк находится под постоянным контролем регулятора и обязан соблюдать нормативы.
Нормативное регулирование
Независимая гарантия регулируется нормами гражданского законодательства.
Банковская гарантия подпадает как под гражданское законодательство, так и под специальные акты, регулирующие банковскую деятельность.
Требования заказчиков в закупках
Независимая гарантия может не приниматься в отдельных видах закупок, особенно если заказчик прямо требует банковскую гарантию.
Банковская гарантия в ряде случаев обязательна, например в государственных закупках, если это закреплено законом или документацией.
Сроки оформления
Независимая гарантия чаще оформляется быстрее за счёт упрощённой проверки и меньшего объёма документов.
Получение банковской гарантии может занять больше времени из‑за анализа финансового состояния принципала и внутреннего комплаенса.
Объём документов
Для независимой гарантии зачастую достаточно минимального набора данных и документов по сделке и участникам.
Для банковской гарантии обычно требуется расширенный пакет документов, включая отчетность, сведения о бизнесе и другие подтверждения платёжеспособности.
Международная практика
Независимая гарантия может использоваться в международных сделках, если стороны прямо согласовали такой формат, но не всегда привычна зарубежным партнерам.
Банковская гарантия является стандартным и хорошо узнаваемым инструментом в международной торговле и проектном финансировании.
Зачем нужны гарантии в закупках
В закупочной сфере гарантии чаще всего нужны для двух задач: обеспечения заявки и обеспечения исполнения контракта.
Гарантия на обеспечение заявки
Гарантия для обеспечения заявки (или тендерная гарантия) служит подтверждением серьёзности намерений участника закупки. Она защищает заказчика от ситуации, когда победитель торгов отказывается подписывать контракт или нарушает свои обязательства на стадии заключения договора.
Размер обеспечения заявки зависит от начальной цены контракта и обычно выражается в процентах от неё, как правило составляет от 0,5% до 5%. Такая гарантия требуется при проведении конкурсов и аукционов, а также при запросах котировок, если это предусмотрено документацией, особенно в крупных закупках.
Гарантия на обеспечение исполнения контракта
Гарантия исполнения контракта покрывает период реального выполнения работ, оказания услуг или поставки товаров. Она нужна для того, чтобы заказчик был уверен: в случае ненадлежащего исполнения обязательств он не останется без компенсации.
Такую гарантию предоставляют уже после признания участника победителем закупки. Вместо гарантии победитель иногда может внести обеспечение деньгами на счёт заказчика в размере, указанном в контракте. При этом размер обеспечения исполнения контракта обычно выше, чем по заявке, и может составлять от 5% до 30% от цены договора — в зависимости от сложности исполнения, уровня рисков и условий конкретной сделки.
Какую гарантию выбрать
Выбор инструмента зависит от типа закупки, требований документации и договорённостей между сторонами.
Государственные и крупные корпоративные закупки.
В закупках по специальным законам и регламентам, а также в значимых коммерческих проектах чаще всего используется независимая гарантия в установленной законом форме. Нормы о государственных закупках прямо указывают на необходимость применения независимой гарантии, выдаваемой организациями, включёнными в соответствующие перечни, такими как банки, финансово‑кредитные организации, фонды поддержки бизнеса и международные финансовые институты для участников из отдельных интеграционных объединений.
Закупки по корпоративным регламентам и 223‑ФЗ.
В рамках корпоративных закупок и закупок отдельных компаний могут применяться как независимые, так и банковские гарантии. Для закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства часто отдельно предусматривается использование именно независимых гарантий.
Обычные коммерческие сделки.
В двусторонних соглашениях между компаниями стороны могут гибко договариваться о формате обеспечения. В ряде случаев партнёр согласен принять независимую гарантию от небанковской структуры, если доверяет такому гаранту.
Международные контракты.
В международной торговле и проектных сделках чаще предпочтительна гарантия от банка или крупной кредитной организации, поскольку такой инструмент хорошо знаком иностранным контрагентам и воспринимается ими как более надёжный.
Итоговое сравнение
Для работы с закупками и снижением рисков важно понимать, как именно устроены разные виды гарантий. Банковская гарантия — это наиболее надёжная форма независимой гарантии, выдаваемая банком или другой кредитной организацией, но её получение обычно связано с более длительными процедурами и значительным пакетом документов.
Независимая гарантия — более широкое понятие, которое допускает участие в роли гаранта не только банков, но и других организаций, если такая схема устраивает все стороны и соответствует требованиям законодательства и документации. В отдельных случаях это позволяет ускорить получение обеспечения и сделать процесс более гибким.
Если вам требуется оформить надёжную банковскую гарантию для обеспечения заявки или исполнения контракта, можно обратиться к профильным специалистам: они помогут подготовить документы, направить от вашего имени заявки в крупные банки и выбрать оптимальные условия. Это позволит сосредоточиться на подготовке к закупке и исполнении договора, не отвлекаясь на сложные технические детали работы с гарантиями.