Информационный вакуум вокруг 223-ФЗ часто создает иллюзию «вседозволенности», но практика ФАС и судов последних лет доказывает обратное. В отличие от 44-ФЗ, где процедуры жестко регламентированы, в 223-ФЗ сговор часто маскируется под «право заказчика на выбор».
Ниже — развернутый гайд по антиконкурентным соглашениям с упором на реальную практику.
Сговор в закупках по 223-ФЗ: От «заточки» ТЗ до уголовных рисков
Сговор — это не всегда подписание секретного протокола в темной комнате. В российском праве это любое согласованное действие, которое привело к ограничению конкуренции.
1. Типология сговоров: как это выглядит на практике
А. Горизонтальный сговор (Картель)
Это соглашение между конкурентами.
Схема «Раздел поля»: Компании А и Б договариваются, что в тендере №1 побеждает А, а в тендере №2 — Б. Они либо не выходят на «чужой» объект, либо подают заявки без снижения цены.
Схема «Мнимое соперничество»: Участники создают видимость борьбы, снижая цену на 0,5%, чтобы создать иллюзию рыночной конкуренции для проверяющих.
Б. Вертикальный сговор (Заказчик + Поставщик)
Самый сложный для доказывания, но самый популярный вид.
«Заточка» под конкретный товар: В ТЗ прописываются уникальные характеристики, которыми обладает только один производитель (например, конкретный химический состав или габариты до миллиметра), при этом эквиваленты формально разрешены, но по факту невозможны.
Сужение сроков: Заказчик устанавливает срок поставки сложного оборудования — 3 дня. Реальный срок производства — 60 дней. Очевидно, что «свой» поставщик уже завез товар на склад заранее.
2. Доказательная база: на чем «ловит» ФАС
Современные антимонопольные расследования строятся не на свидетельских показаниях, а на цифровых следах.
Цифровые совпадения (Технический маркер):
·Подача заявок с одного IP-адреса.
·Использование одного и того же Mac-адреса устройства.
·Совпадение метаданных файлов (в свойствах Word-файлов разных компаний указан один и тот же автор).
Экономическое единство:
·У компаний общие учредители или бенефициары (хотя формально это разные юрлица).
·Перечисление денег между «конкурентами» в период проведения торгов (займы, оплата консультационных услуг).
Логистические странности:
·Один и тот же человек представляет интересы разных компаний по доверенности.
·Использование общих складов или персонала.
3. Практические примеры из судов
Пример №1: Общий офис и IP-адрес
ФАС признала сговором действия двух компаний в закупке на поставку запчастей. Компании подали заявки с разницей в 15 минут с одного IP. В суде они пытались доказать, что просто «сидят в одном коворкинге». Суд встал на сторону ФАС: совпадение IP вместе с отсутствием реального ценового спора (снижение всего на 1%) подтверждает антиконкурентное соглашение.
Пример №2: «Заточка» ТЗ под дилера
Заказчик в закупке спецтехники указал требования, которые в совокупности соответствовали только одной модели конкретной марки. Суд указал: если заказчик не может обосновать, почему ему нужны именно такие параметры и почему их не могут обеспечить аналоги, это признается ограничением конкуренции и сговором с дилером данной марки.
4. Риски и последствия (2025-2026)
Штрафы: Для юрлиц — от 10% до 50% от НМЦК (начальной цены контракта). Если контракт на 100 млн руб., штраф может составить 50 млн руб.
Уголовное преследование: Статья 178 УК РФ. Если доход от сговора превысил 50 млн руб., руководителям грозит реальный срок.
Гражданская ответственность: Проигравшие участники имеют право подать иск о взыскании убытков (упущенной выгоды) с участников сговора.
5. Как защититься добросовестному участнику?
·Если вы видите «заточку»: Подавайте запрос на разъяснение, а затем — жалобу в ФАС еще на этапе приема заявок. После торгов доказать нарушение сложнее.
·Если вас обвиняют: Собирайте доказательства экономической логики своих действий (почему снизили цену именно настолько, почему подавали заявку из этой точки мира).
·Аудит IT: Проверьте, чтобы ваш тендерный отдел не использовал сторонние сервисы, которые могут «смешивать» ваши данные с данными других клиентов.
Чтобы жалоба в ФАС сработала, важно успеть подать её до окончания срока подачи заявок (если претензия к ТЗ) или в течение 10 дней после подведения итогов (если претензия к процедуре).
Вот пошаговый алгоритм действий:
1. Подготовка доказательной базы
Просто написать «мне кажется, тут сговор» нельзя. Нужно собрать факты:
Скриншоты ТЗ: выделите пункты, которые описывают конкретный товар (вплоть до серийных номеров или уникальных патентов) без фразы «или эквивалент».
Анализ рынка: приложите коммерческие предложения от 2–3 других производителей, которые показывают, что требования заказчика невыполнимы для всех, кроме одного «фаворита».
Техническое обоснование: Докажите, что избыточные требования (например, цвет внутренней гайки) не влияют на эксплуатацию товара.
2. Составление текста жалобы
Жалоба должна быть лаконичной. Обязательные пункты:
Шапка: В какое УФАС (по месту нахождения заказчика), данные заявителя и данные заказчика (ИНН, адрес).
Предмет: Номер закупки в ЕИС, ссылка на закупку.
Суть: Укажите, какие именно пункты 223-ФЗ или Закона № 135-ФЗ («О защите конкуренции») нарушены. Обычно это ст. 17 Закона № 135-ФЗ.
Требование: просить выдать предписание об устранении нарушений (внесении изменений в ТЗ или отмене итогов).
3. Способ подачи
Сейчас основной способ — с использованием функционала ЕИС (44-ФЗ), в бумажной / электронной форме (223-ФЗ).
Жалоба должна быть подписана усиленной квалифицированной электронной подписью (УКЭП).
Можно отправить почтой России (заказным с описью), но это долго — можно пропустить сроки.
4. Сроки рассмотрения
ФАС обязана рассмотреть жалобу в течение 7 рабочих дней.
Важно: С момента принятия жалобы процедура закупки приостанавливается в части заключения договора. Заказчик не имеет права подписывать контракт до решения ФАС.
5. Участие в заседании
Сейчас заседания ФАС чаще проходят по ВКС (видеосвязи).
Совет: Обязательно подключайтесь. Заказчики часто пытаются оправдать «заточку» безопасностью или уникальностью техпроцесса. Вам нужно быть готовым опровергнуть это техническими аргументами в реальном времени.
Типичные ошибки:
Жалоба на ТЗ после итогов: Если вы подали заявку, значит, согласились с условиями ТЗ. ФАС такую жалобу на ТЗ после торгов отклонит.
Отсутствие конкретики: Фраза «рынок ограничен» не работает. Нужно писать: «Требованию Х соответствует только модель Y производителя Z, что подтверждается каталогом...».
Чек-лист: 5 признаков закупки «под своего»
«Избыточная уникальность» в ТЗ
Суть: В описании объекта закупки указаны параметры, которые не влияют на работу, но есть только у одного товара (например, конкретный вес до грамма или специфический оттенок корпуса).
Как бить: Укажите, что данные характеристики являются необоснованными и ограничивают круг участников.
«Короткий срок»
Суть: Срок поставки или выполнения работ физически невозможен (например, поставить оборудование из Китая за 2 дня). Это значит, что товар уже на складе у «своего» поставщика.
Как быть: приложите официальные письма от производителей о реальных сроках логистики или производства.
«Запрет на эквивалент» без обоснования
Суть: Заказчик требует конкретный бренд и пишет «эквивалент не допускается», не объясняя, почему другие марки не обеспечат совместимость.
Как бить: По закону (ч. 6.1 ст. 3 223-ФЗ) заказчик обязан обосновать необходимость взаимодействия товара с уже имеющимся оборудованием. Нет обоснования — закупку «сносят». Данное правило не применяется в неконкурентных способах закупки.
«Противоречивые требования»
Суть: В ТЗ указан один параметр (например, ГОСТ 2021 года), а в приложении или проекте договора — другой (ГОСТ 1980 года). Это делается, чтобы отклонить «чужака» за любую ошибку.
Как быть: Указывайте на неоднозначность документации, которая вводит участников в заблуждение.
«Объединение в один лот»
Суть: Заказчик закупает в одном лоте компьютеры, установку окон и клининг. Это ограничивает конкуренцию, так как выполнить всё сразу может только крупный посредник.
Как быть: Ссылайтесь на ограничение доступа к закупке для профильных компаний (тех, кто занимается только компьютерами или только окнами).